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la hipoteca es una garantía real, no es un contrato.

SUMILLA : “… la hipoteca es una garantía real, no es un contrato…”

“… la cesión de posición contractual no resulta de aplicación ante una garantía real como la hipoteca, que por si sola no puede generar otro derecho, que no sea el de otorgar a su titular la persecución y la preferencia que caracteriza a todo derecho real…”

“… la cesión de derechos a favor del accionante se ha efectuado en función al derecho de crédito, garantizado con la hipoteca, sustentándose la liquidación materia de cobro en la transacción extrajudicial con firmas legalizadas que corre a fojas diez, que siendo esto así, el artículo mil cuatrocientos treinticinco del Código Civil no resulta de aplicación al presente caso por no ser un supuesto de cesión de posición contractual…”

“… que, de conformidad con el artículo mil doscientos once del código citado la cesión de derechos obrante a fojas doce comprende, además del derecho principal cedido, la transmisión al cesionario de las garantías reales; en tal sentido, la cesión no solo traslada el derecho sino los accesorios de éste, siendo pertinente aplicarse el citado artículo al caso de autos…”

CAS. N° 2880-00 LAMBAYEQUE.

Lima, veinte de agosto del dos mil uno.-

LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA. VISTOS; en Audiencia Pública llevada a cabo en la fecha, integrada por los señores vocales Silva Vallejo, Palacios Villar, Garay Salazar, Walde Jauregui y Gómez Benavides, luego de verificada la votación con arreglo a Ley emite la siguiente sentencia:

RECURSO DE CASACIÓN: Interpuesto a fojas ciento tres por don Cesar Raúl Morales Prieto, contra la sentencia de vista de fojas noventiuno, su fecha veinticinco de agosto del dos mil, expedida por la Primera sala Civil de la Corte Superior de Lambayeque, que revoca el auto apelado de fojas sesentiséis, su fecha ocho de mayo del dos mil, reformándolo declara fundada la contradicción a la ejecución; en consecuencia improcedente la demanda y sin objeto pronunciarse sobre la cuestión previa y oposición por don Cesar Raúl Morales Prieto contra don Felipe Valdera Ayala y doña María De La Cruz Chero Yamunaqué, sobre Ejecución de Garantía Hipotecaria.

CAUSALES DE CASACIÓN: El recurso de casación ha sido declarado procedente mediante resolución expedida por esta Suprema Sala con fecha dos de marzo del dos mil uno; por las causales contenidas en los incisos primero y segundo del artículo trescientos ochentiséis del Código Procesal Civil, esto es: a) la aplicación indebida del artículo mil cuatrocientos treinticinco del Código Civil, sustentada en que la cesión de posición contractual prevista en el citado artículo no puede darse en la hipoteca, pues ella al consistir en la afectación de un bien del deudor o de un tercero para garantizar el pago e una obligación, es como tal, un derecho accesorio que sigue al de crédito, y no un contrato per se con prestaciones ejecutables por los intervinientes e n ella, que faculte a cualquiera de éstas a ceder su posición dentro de ese gravamen hipotecario; y b) la inaplicación del artículo mil doscientos once del Código Civil, sustentada en qué debió aplicarse el citado artículo en cuanto establece que la cesión de derechos comprende, además del derecho principal transmitido, la transferencia al cesionario de las garantías reales, entre otros, puesto que el derecho materia de cesión ingresa al patrimonio del acreedor cesionario tal como se encontraba en el patrimonio del acreedor cedente con sus mismos caracteres intrínsecos, pues la cesión no solo traslada el derecho sino también los accesorios de éste.

CONSIDERANDO: Primero, que, conforme al artículo mil cuatrocientos treinticinco del Código Civil la cesión de posición contractual procede en los contratos con prestaciones no ejecutadas total o parcialmente; siendo requisito que el cedido deba prestar su conformidad a la cesión. Segundo.- que, la hipoteca es una garantía real, no es un contrato; siendo accesoria e indivisible, se constituye sobre inmuebles que no dejan de estar en posesión del deudor y que concede al acreedor el derecho de perseguir el bien gravado en poder de quien se halle, para hacerlo subastar en caso de que el deudor no pague el crédito principal, con el fin de que éste sea cubierto con el producto del remate. Tercero.- que, en el caso de autos, la hipoteca materia de ejecución, al afectar el bien de los deudores lo hace para garantizar el crédito, como un derecho accesorio porque sigue al crédito y no como un contrato per se, que faculte a cualquiera a ceder su posición en el gravamen hipotecario. Cuarto, que, la cesión de posición contractual no resulta de aplicación ante una garantía real como la hipoteca, que por si sola no puede generar otro derecho, que no sea el d e otorgar a su titular la persecución y la preferencia que caracteriza a todo derecho real y siendo accesorio, solo puede existir en calidad de garantía sobre un derecho principal que es el de crédito. Quinto.- que, en virtud de la cesión de derechos de fojas doce el titular del derecho de crédito, garantizado con la hipoteca materia de ejecución es don Cesar Raúl Morales Prieto, en todo lo demás, la obligación permanece igual, los mismos deudores y la misma prestación. Sexto.- que, la cesión de derechos a favor del accionante se ha efectuado en función al derecho de crédito, garantizado con la hipoteca, sustentándose la liquidación materia de cobro en la transacción extrajudicial con firmas legalizadas que corre a fojas diez, que siendo esto así, el artículo mil cuatrocientos treinticinco del Código Civil no resulta de aplicación al presente caso por no ser un supuesto de cesión de posición contractual. Sétimo.- que, en cuanto a la inaplicación del artículo mil doscientos once del Código Civil, dicha norma establece una consecuencia lógica de la cesión de derechos, que comprende la transmisión al cesionario de todos los privilegios de los que gozaba el cedente, de las garantías reales y personales y de los accesorios del derecho transmitido. Octavo.- que, la cesión de derechos es una transferencia de créditos, un acto en virtud del cual una persona originalmente acreedora opta por conceder a un tercero la titularidad, que le permite al cesionario exigir al deudor el cumplimiento de su prestación, que se ha obligado a transferir por un título distinto, como lo establece el artículo mil doscientos seis del Código Civil. Noveno.- que, de conformidad con el artículo mil doscientos once del código citado la cesión de derechos obrante a fojas doce comprende, además del derecho principal cedido, la transmisión al cesionario de las garantías reales; en tal sentido, la cesión no solo traslada el derecho sino los accesorios de éste, siendo pertinente aplicarse el citado artículo al caso de autos. Décimo.- que, a mayor abundamiento, los ejecutados han tenido conocimiento de la cesión de derechos, efectuada por la empresa H.M. Negocios Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, a favor del cesionario accionante conforme aparece de la carta notarial de fojas catorce.

DECLARARON: FUNDADO el recurso de casación interpuesto a fojas ciento tres por don Cesar Raúl Morales Prieto, en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas noventiuno, su fecha veinticinco de agosto del dos mil; y actuando en sede de instancia CONFIRMARON el auto apelado de fojas sesentiséis, su fecha veintiocho de abril del dos mil, que declara INFUNDADA la contradicción al mandato de ejecución, con lo demás que contiene; en los seguidos por don César Raúl Morales Prieto contra don Felipe Valdera Ayala y otra, sobre Ejecución de Garantías; ORDENARON se publique el texto de la presente resolución en el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.

S.S. SILVA V.; PALACIOS V.; GARAY S.; WALDE J.; GOMEZ B C-36565

Publicado. 03-02-03 Pag: 10074

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